Al estructurar un negocio de desarrollo inmobiliario, la compra y loteo de un terreno rural, la importación masiva de mercaderías o una inversión comercial de alto rendimiento en Chile, dos o más personas o empresas a menudo desean asociarse para aportar capital, trabajo y repartirse las ganancias, pero sin la necesidad de constituir una nueva sociedad formal (como una SpA o SRL), sin publicar extractos en el Diario Oficial, sin inscripciones en el Conservador de Comercio y manteniendo en reserva la identidad de los inversionistas de capital.
Para satisfacer esta necesidad de agilidad, discreción y eficiencia jurídica, el ordenamiento mercantil chileno consagra una de las figuras más versátiles y tradicionales del derecho corporativo: el Contrato de Asociación o Cuentas en Participación, regulado en los artículos 507 al 511 del Código de Comercio. En este artículo explicamos cómo opera la relación entre el Gestor y los Partícipes, cómo se tributa ante el Servicio de Impuestos Internos (SII) y cuáles son las cláusulas indispensables de rendición de cuentas.
1. Concepto y Características Esenciales (Artículo 507 del Código de Comercio)
El artículo 507 del Código de Comercio define: "La participación es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus partícipes las ganancias o pérdidas en la proporción convenida".
Características jurídicas exclusivas de las cuentas en participación:
- 1. Inexistencia de Persona Jurídica (Artículo 509): La asociación no genera una nueva persona jurídica distinta de los contratantes. No tiene razón social, ni patrimonio social autónomo, ni domicilio propio, ni número de RUT independiente ante el SII.
- 2. El Gestor Visible y Responsable Exclusivo frente a Terceros: El Gestor es la persona natural o empresa que actúa frente al público, proveedores, compradores, bancos y notarías celebrando los contratos a su propio nombre y bajo su responsabilidad personal ilimitada.
- 3. Los Partícipes Ocultos (Inversionistas Pasivos): Los Partícipes entregan su aporte de capital o bienes al gestor, permaneciendo en el anonimato frente a terceros. La ley consagra una regla de oro: los terceros no tienen ninguna acción legal contra los partícipes ocultos, ni los partícipes tienen acción contra los terceros (artículo 510).
2. Derechos y Obligaciones de las Partes
La relación interna entre el Gestor y los Partícipes se rige por las estipulaciones pactadas en el contrato privado autorizado ante notario:
- Aporte de Capital: El partícipe transfiere los fondos o bienes al gestor en la forma y plazos acordados, quedando dichos recursos incorporados al patrimonio del gestor afectos al giro exclusivo del proyecto.
- Reparto de Ganancias y Pérdidas: Se fija la fórmula matemática de distribución de utilidades líquidas (por ejemplo, 60% para los partícipes y 40% para el gestor). Conforme al artículo 511, las pérdidas que afecten a los partícipes no pueden exceder el valor total de sus respectivos aportes.
- Rendición de Cuentas Documentada (Artículo 507): El gestor tiene la obligación legal perentoria de llevar contabilidad fidedigna y rendir cuentas detalladas a los partícipes con balances, facturas y estados de pago al término de cada operación o ejercicio anual.
3. Vías de Blindaje para el Inversionista Partícipe
Para prevenir que el gestor desvíe los fondos del proyecto o incumpla la rendición de cuentas, el contrato de asociación debe establecer el derecho de auditoría permanente de las cuentas bancarias del proyecto y someter cualquier controversia a un Juez Árbitro Arbitrador en Santiago u otra ciudad.
Auditoría contable y resolución de discrepancias financieras
El contrato de cuentas en participación establece que los partícipes pueden designar a un auditor externo para revisar los libros contables del gestor al cierre de cada semestre, sometiendo cualquier divergencia en la liquidación a un árbitro arbitrador.
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Preguntas frecuentes
¿Puede un partícipe perder su inmunidad patrimonial frente a terceros?
Sí. Si el partícipe interviene públicamente en los negocios del gestor o autoriza que se utilice su nombre comercial, el artículo 510 dispone que responderá solidariamente ante los terceros como socio de hecho.
¿Exige el Código de Comercio solemnidad de escritura pública para este contrato?
El artículo 508 del Código de Comercio señala que la asociación es puramente consensual y no está sujeta a formalidades solemnes, bastando un contrato privado con firma autorizada ante Notario Público.
¿Qué pasa si el gestor quiebra o cae en liquidación concursal?
Los fondos aportados por los partícipes pasan a formar parte de la masa de la quiebra, figurando los partícipes como acreedores valistas de la liquidación concursal.
¿Cuánto cuesta en promedio autorizar un contrato de cuentas en participación en notaría?
Los aranceles notariales por la autorización de firmas de un contrato de asociación o cuentas en participación suelen fluctuar entre $20.000 y $45.000 en notarías de Chile.
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